隨著海外華人經濟實力的日益強大，中國對美國進出口業務的持續增長，美國公司已經對在中國大陸開設分公司，有足夠的信心。在美國，我們也經常遇到中國公司來美國設分公司，購買或兼並美國公司，來直接開展美國業務。到中國做過生意的人都知道大陸做事用錢鋪路的現實。但是眞的這麼做會有兩個問題。第一是行賄違反中國法律；第二，這種行爲違反美國的外國腐敗行爲法（FCPA）。

　　先説第一，在中國行賄雖然會遇到麻煩，但是中國執法部門對行賄者一直比受惠者寬容。根據北京《光明日報》的報道，從2006年1月到10月，執法部門調查了8,010起商業賄賂案件，一共賄賂金額是一億多美金。其中81%被判受賄，17%被判行賄。而且，被判刑的一般都是受賄者，行賄者一般受到罰款。難怪有人説，這種政策讓行賄者得以再次行賄。北京清華大學公共管理學院廉政與治理硏究中心副主任任建民認爲，行賄者與受賄者應該受到同樣的懲罰，但是他説在他反復表達這個意見以後，還是沒有任何變化。

　　第二，FCPA禁止美國公民、居民及其代理賄賂外國官員。但是在大陸，誰是官員誰不是官員有時很難分清楚。在中國，政府持有很多上市公司的股份，這在美國是不可想像的事情。另外受國務院國有資産監督管理委員會管理的資産，都可以被認爲是國有資産，這樣，根據FCPA的定義，這些公司的雇員屬於外國官員。

　　這里突出要提一下的是海外代理。美國公司到中國去做生意，經常要找一個中國代理。我們前面講過，很多中國公司的雇員，在FCPA的定義下，屬於外國官員。而雇用這些中國代理（他們的報酬經常是最後成交總和的數個百分點）的目的，經常就是通過他們的關係，來影響中國公司或相關機構。譬如説，一個美國公司到中國去投標，中國代理拿幾個百分點。這樣，爲了拿到傭金，他們就很可能使用行賄的辦法施加影響。這種情况下，美國公司就糊里糊塗地違反了FCPA。

　　1998年FCPA被擴充，加上了內部信息（inside information）一條。在那以後，如果一個大陸國有企業招標，美國投標公司的代理，通過給國企內部人員好處，瞭解到招標的內部信息（如其他投標公司的投標額或預算細節），那這個美國公司也就違反了FCPA。

　　講到賄賂的定義，就不能不提來美國考察。中國的公司都很願意派人來美國考察。那麼，邀請他們來美國考察是不是行賄呢？美國公司付給這些人的日常花銷費用（per diem）、旅遊、娛樂、禮物等等算不算是賄賂呢？這些問題超出本文範圍。

　　防止違反FCPA有很多辦法，“入鄉隨俗”一般來説不是一個很好的辯解。篇幅所限，這里我們討論一個。如果美國公司支付給外國公司官員的錢款，是寫在合同里面的，那麼美國公司就可以以此超脫FCPA。當然，具體運作起來，最好還是在美國找一個商業律師，這樣才可以確保萬無一失。

　　作者鄭樸捷：畢業于北京清華大學；曾在ARCO、Fujifilm、美國國防部等任項目經理及部門主任；現任加州中文法庭翻譯協會會長；著有《法律縱橫談》、《謊言解剖學》等中英文書籍。

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